您的位置: 首页 » 法律资料网 » 法律法规 »

关于执行和解的分析和思考
李 冬 刘顺涛

当前，在民事执行程序中，执行和解已成为执行中常见的方式，但实践中对执行和解的效力及相关问题的理解和具体操作上存有差异，出现了不少的困惑。现就以掌握执行和解在实践中的具体运行状况，进行分析和思考。
（一）基本情况
执行和解就其性质而言，应当属于民事处分行为，是执行权利人行使处分权的结果，是民事诉讼法规定的处分原则在执行程序中的具体体现。
1．法律规定明确，操作便利
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条规定：在执行中，双方当事人自行达成和解协议的，执行应当将协议内容记入笔录，由双方当事人签名或盖章。一方当事人不履行和解协议的，人民法院可以根据对方当事人的申请，恢复对原生效法律文书的执行。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见第266条规定是一方当事人不履行或不完全履行在执行中双方自愿达成和解协议，对方当事人申请执行原生效法律文书的，人民法院应当恢复执行，但和解协议已履行的部分的应当扣除。和解协议已经履行完毕的，人民法院不予恢复执行。
最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第267条规定，申请恢复执行原法律文书，适用民事诉讼法第二百一十五条申请执行期限的规定。申请执行期限因达成执行中的和解协议而中止，其期限自和解协议所定履行期限和最后一日起连续计算。
最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第86条规定，在执行中双方当事人可以自愿达成和解协议，变更生效法律文书确定的履行义务主体、标的物及其数额、履行期限和履行方式。和解协议一般应当采取书面形式。执行人员应将和解协议副本附卷。无书面协议的，执行人员应将和解协议的内容记入笔录，并由双方当事人签名或盖章。
最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第87条规定：当事人之间达成和解协议合解生效并已履行完毕的，人民法院作结案处理。对执行和解作了明确的规定。除此之外，最高人民法院在有关解答中也涉及到执行和解的类似问题.
2．实际履行能力与履行期限的矛盾是促成和解的客观原因
现在，大多数人民法院在制作裁判文书时，往往在判决主文中确定判决内容的履行期限时，基本上都是一个模式，即判决生效15日内履行法定义务。这种不考虑义务人实际履行能力的做法，也是造成执行和解的又一成因。当判决生效后，只要负有履行义务的一方当事人不按照规定的期限行法定义务，享有权利一方当事人多会及时依据生效的法律文书向人民法院申请执行，尽管权利人知晓生效法律文书确立的履行内容与义务人具有的实际能力相差甚远，但仍寄希望于执行法有办法院执行，或执行部分也可，在执行法院穷尽执行措施后仍未能执结的，其才会正视这一客观现实，作出让步达成执行和解协议。有些权利人虽认识到这一客观现实，但迫于执行申请期限将至，申请执行后再达成执行和解进行有关内容的调整。还有就是在执行中被执行人有财产，但该财产难变现或经拍卖、变卖后无人购买，申请人不原意接受该财产，在这种情况下，申请人只能同被执行人达成分期给付或财产什么时候变现什么时候给付的协议。在执行中有的被执行人无履行能力或下落不明，经法院做工作被执行人的亲属愿意承担给付义务，但提出要部分给付或分期给付。申请人在这种情况下，分了实现自己的权益，只能做出让步，同第三人达成和解协议，这也是案件中存在的客观现实。
3，执行人员有通过执行和解而结案的驱动是其主观原因
人民法院内部考核中重要一项指标是末结案比例，而许多法定双方当事人只要达成和解协议，义务人履行了一半标的额，或已提供了担保物、信用担保，甚至一旦达成和解协议，案件就可报结。相对强制执行，和解通常是一种既省力又高效的结案方式。在这样的制度背景下，出于自身利害关系的考虑，执行人员往往热衷于执行和解。当执行人员有着较为强烈的执行和解愿望井努力促成和解时，申请执行人往往会产生较大的心理压力，从而可能基于这种压力而作出让步，与对方和解。特别是在些执行人员以拥有执行权的地位优势，公开或者变相迫使申请执行人与被申请人达成和解的情况下，达成和解的可能性则更大。
（一）基本情况
执行和解是执行员追求提高和解率减少矛盾，避免上访的一个原因
人民法院内部中有一项指标是要求和解率、诉讼案件、执行案件一样追求调解率，执行和解是双方当事人自愿达成的协议、双方都能接受。强制粗暴执行易引起被执行人的反抗、引发冲突。严重的可能引发人身伤亡，同时和解也避免了当事人上访，也降低了上访率，一举多得。也符合科学发展观的要求及“和谐执行”的理念。
(二)实践困惑
1、执行和解协议的法律效力问题
和解协议是双方当事人之间意思自治的产物。依法理，和解协议是执行中双方当事人就如何履行其债权债务而订立的一种民事合同，该合同对双方当事人都有约束力，双方都应遵守，不应违反。但是，根据现行法律的规定，执行和解协议效力较低。执行和解协议签订后，在协议履行完毕之前，被执行人及自愿承担义务的第三人可以随时反悔，而不需承担任何违约责任。由此可见，达成的和解协议没有强制执行的效力，一旦反悔，拒不履行和解协议内容，只有经申请执行人的申请才能恢复执行。其后果是，因制度的不完善怂恿了相关义务人无畏的屡次反悔，在实践中，反悔也有两种情形；一是主观意思想表示反悔，一是实际不履行和解协议。比如双方达成和解协议以耕种土地，但土地局尚在申请人掌控，被执行人提出反悔要求法院将土地返还给付金钱。而申请人不同意。执行法院是否有权裁决，还是反悔一方另行诉讼解决，司法解释并未有明确规定，现行法律规定的反悔，应该是实际的不履行。
现在，多数法院的做法是在执行和解协议签订后，即不再对该案执行，而视和解协议履行情况再决定下一步执行措施。如和解协议履行完毕即作结案处理，如和解协议不履行或不完全履行，则依当事人申请恢复执行。这样做，使得案件的执行处于一种不确定的状态，不利于人民法院对执行案件的规范化管理。
2．执行和解中当事人的意思表示问题
由于执行和解制度不尽完善，当事人的和解行为尚需进一步规范。从达成执行和解协议的案件看，大部分都存在以下问题：(1)法院执行人员为了尽快结案，不厌其烦地劝告和要求当事人和解，申请执行人不得不碍于情面同意和解；(2)法院个别执行人员为办关系案、人情案，极力为被行人开脱，暗示或明令申请执行人作出让步，使其不得不屈服于压力而违心和解；(3)一些申请执行人为了权益尽快实现，不得不以牺牲部分权益或利益为条件去寻求和解；(4)部分被执行人为拖延执行、逃避执行、转移财产，以种种借口要挟申请执行人，迫其无奈和解。正如诉讼中调解一样，和解协议形成过程中，自愿变异为强制，真正出于善意的、完全自觉自愿地达成和解协议的为数不多。凡此种种，绝不是社会弱势群体(申请执行人)寻求国家公权力(强制执行)的初衷，也非立法者设置执行和解制度之本意，与民法所遵循的诚实信用原则相违背，执行和解确实存在对当事人民事权利保护不足的问题。
3．执行和解能否提高执行效率
由于执行和解的动机让人产生歧义，况且《中华人民共和国民事诉讼法》和最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》明文规定当事人一方反悔后对方还可以申请执行原生效法律文书，从而使执行和解显得非驴非马。有的当事人多次和解多次反悔，致使案件久拖难结，执行法官又无可奈何，司法权威遭受亵渎，执行不力成为社会公众责难的理由；有的当事人对通过实施强制执行措施以后即将结案的案件又突然和解，导致法院大量人力、财力和诉讼资源的浪费；还有的当事人达成执行和解协议，把履行的期限延长至一、二年甚至三、五年的都有，法院也只能中止执行。上述现象的存在，不但给一些赖债的不法之徒找到了躲避法律制裁的依据，而且给个别执法者违法乱纪提供了合法的外衣，轻松地规避了6个月执限的规定。
（三）对策与建议
执行和解作为我国民事执行中的一项重要制度，有利于申请执行人权利的顺利实现，有利于当事人之间保持良好的合作关系，增进相互间的理解，缓解社会矛盾，也有利于人民法院减小执行成本，减小执行对抗，确保执行的法律效果与社会效果，符合诉讼经济原则。但执行和解制度尚需进一步完善，在实际操作中也需要作一些纠偏工作。有必要对案件执行和解的适用条件、应履行的手续、执行和解中的查封冻结和担保等问题作出规定：一是执行中的和解，必须是在双方当事人合法自愿的基础上达成的和解协议；二是执行和解案件必须有双方当事人签字认可的和解协议书，和解协议属于个人的由本人签字、盖章，属于单位的应当加单位公章，并将和解协议书交执行员人卷存档；三是在执行和解协议中，被执行人应作出履行义务的保证或有效的担保；应当是财产担保而非人保。四是执行和解后，执行员应对被执行人的有效财产(房产、汽车等物品)依法采取查封、冻结等控制性措施，以保证申请执行人权益的实现；五是对案外人提供的担保执行财产，经过查证属实后，对担保物应予查封或冻结；六是执行和解成立后，应向双方当事人讲明不按期履行的法律后果，并将此情况记人笔录。
通过以上分析，我建议，可考虑从以下几个方面来完善执行和解制度：
1．明确和解协议的法律效力
由于执行和解是当事人在法律规定的范围内处分自己民事实体权利和申请法院强制执行权利的—种正当行为，因而对双方当事人均产生法律上的约束力，双方必须全面履行协议义务，一方不履行，对方有权申请法院强制。特别是申请执行人有权就申请执行原生效法律文书或继续执行和解协议有选择权。建议以一定的形式对其效力予以确认，执行法院对执行和解协议经审查后，可出具裁定确认其效力，被执行人及自愿承担义务的第三人反悔的，执行法院可直接予以执行。
2．对执行和解协议进行必要的司法审查
虽然和解是双方当事人的权利，但任何行使权利的行为都应当在法律允许的范围内。法院对于当事人和解协议的合法性都应进行必要的审查，对和解符合真实自愿、平等协商原则且不违反法律禁止性的规定，法院应予确认。对以欺诈、胁迫方式签订和解协议或者违反法律的禁止性规定或者双方当事人恶意串通，损害他人利益或社会公益的和解协议，则不予认可。如以“以物抵债”为例，作为执行和解中的一项重要内容，表面看来是当事人自愿处分自己的财产，但也有双方恶意串通损害其他人利益的，执行法院必须全方位进行审查，审查内容主要包括：以物抵债的“物”是否确系被执行人所有，产权是否清晰，是否存在法定或约定优先受偿的情节；被执行人是否还有其他债务，特别是已经生效的法律文书确定的债务，本案的和解是否会影响到其他债务的履行；协议是否损害国家利益．造成国有资产流失；等等。
3．注意控制被执行人财产，确保债务履行
执行程序开始时，应对被执行人的财产状况进行全面审查，果断采取执行措施，或查封或扣押。除非申请执行人主动提出申请，即使双方当事人达成执行和解也不宜立即解封，保证日后复执顺利进行。对一些确无足够财产履行义务，即使给予一段期限亦履行无望或和解只为拖延时间、转移资产的案件，应及时提醒申请执行人，使其对和解可能带来的不利后果充分了解。
4．完善告知制度，促进执行公开
一是要告知申请执行人和解复执期限的计算方法，避免因超过时效而导致申请执行权的丧失；二是要告知申请执行人反悔和解协议的法律后果；三是要告知双方当事人和解协议不得损害国家、集体和他人的合法权益，即使和解协议得以批准并履行，只要有人认为该协议损害了自己的利益，那么受损害的一方可以通过诉讼对和解协议行使撤销权。上述三项内容的告知情况均应记录在案，以提高执行和解工作的透明度，并保证执行和解的质量。





作者单位：黑龙江省九三农垦法院



教育部


教育部关于进一步加强高等学校体育工作的意见


教体艺［2005］4号

各省、自治区、直辖市教育厅（教委），新疆生产建设兵团教育局，有关部门（单位）教育司（局），部属各高等学校：

　　近些年来，随着我国社会长期稳定，经济持续增长，教育改革不断深化，素质教育全面推进，高等学校体育工作取得了令人瞩目的成绩。学校体育管理工作更加科学、规范，体育场馆、设施建设速度加快，体育课程改革全面推进，群众性体育活动日益活跃，运动训练水平大幅度提高，体育师资队伍建设得到加强，科研水平不断提高。但是，我们必须清醒地看到，高等学校体育工作仍然是高等教育中最为薄弱的环节之一。一些学校领导体育意识淡薄；生均体育资源随着高校扩招出现负增长；学生中存在着怕苦怕累的思想，缺乏体育锻炼的习惯，特别是学生的某些身体素质指标持续下降，已成为高等教育中的突出问题和社会关注的热点问题。面对新的形势，为进一步加强高等学校体育工作，特提出以下意见：

　　一、充分认识高等学校体育工作的重要意义。“健康体魄是青少年学生为祖国和人民服务的基本前提，是中华民族旺盛生命力的体现”。高等学校是为国家培养高素质专门人才的阵地，健康体魄是高素质人才的物质载体，学校体育是培养高素质专门人才的重要环节。教育行政部门和高等学校要认真贯彻德、智、体全面发展的教育方针，从中华民族伟大复兴的高度，从实践“三个代表”重要思想的高度，从以人为本，促进人的全面发展的高度，充分认识做好高等学校体育工作的重要意义，牢固树立“健康第一”的指导思想，切实加强学校体育工作。

　　二、切实加强高等学校体育工作的领导和管理。高等学校主要负责同志作为学生体质健康的第一责任人，要加强对学校体育工作的领导。学校领导班子要把体育工作真正摆上学校的议事日程，每年至少召开一次会议，专题研究体育工作，制订年度体育工作计划，采取切实措施，解决体育工作中存在的实际问题。教育行政部门和高等学校应把学生的体质健康状况作为衡量学校教育质量的评价指标，把体育工作的质量作为衡量学校办学水平的评价指标。

　　三、大力推进体育课程改革。高等学校要认真落实《全国普通高等学校体育课程教学指导纲要》，进一步加大体育教学改革的力度，探索实现教学目标的科学方法和途径。要积极创造条件,努力实现以学生为本的“自主选择教师、自主选择项目、自主选择上课时间”的三自主教学形式，营造生动、活泼、主动的教学氛围；要进一步完善体育课程评价体系，使学生通过体育课程的学习，至少掌握两项运动技能，养成良好的体育锻炼习惯，有效增强体质、增进健康。

　　四、广泛开展学生课外体育活动。高等学校要把开展丰富多彩、形式多样的学生课外体育活动作为学校日常教育工作的有机组成部分。要通过科学安排作息制度，保证学生每天有一定时间用于课外体育锻炼。对学生的课外体育活动要有制度、有组织、有要求、有记录。每个学生每周至少要参加2～3次课外体育活动。学校体育部（室）、学生处等有关职能部门要紧密配合，充分发挥党、团组织以及学生会和其他学生社团组织的作用，积极组织开展学生课外体育活动。要把学生课外体育活动作为校园文化建设的重要组成部分，大力营造良好的校园体育文化氛围，使校园充满朝气和活力。要大力宣扬“每天锻炼一小时，健康工作50年，幸福生活一辈子”这一具有时代特征的口号，以此不断增强广大青少年学生的体育意识，激励他们积极参加体育锻炼。

　　要加大对学校运动会的改革力度。在学校运动会中应更多地设立大学生喜欢的群众性体育项目和民族传统体育项目，把学校运动会真正办成广大学生积极参与的学生体育盛会。

　　五、全面实施《学生体质健康标准》。《学生体质健康标准》是《国家体育锻炼标准》的有机组成部分，是《国家体育锻炼标准》在学校的具体实施，是对大学生体质健康的基本要求，每个大学生都应该努力达到。《学生体质健康标准》成绩是学生体育成绩的重要组成部分。学校必须认真组织实施《学生体质健康标准》，身体方面没有特殊原因，未达到《学生体质健康标准》的学生，在其体育课成绩中应有反映。高等学校要建立学生体质健康检测咨询中心，定期组织学生进行测试，要充分发挥《学生体质健康标准》的教育功能、指导功能和反馈功能，使其真正成为激发学生自觉锻炼，提高学生体质健康水平的重要手段。

　　六、努力提高学生的运动技术水平。学校体育既是国家全民健身计划的基础，也是国家奥运争光计划的基础。高等学校是为国家培养高素质体育人才的重要基地。面对新的形势，高等学校要大力开展运动训练，积极探索培养优秀学生运动员的规律，尽快提高运动技术水平。有条件的高等学校，要按照《教育部国家体育总局关于进一步加强普通高等学校高水平运动队建设的意见》（教体艺［2005］3号）的精神，采取多种培养模式，培养全面发展的高水平运动员，努力完成世界大学生运动会及其它重大国际体育赛事的参赛任务，为国家奥运争光计划作贡献。

　　七、高度重视体育师资队伍的建设。各地教育行政部门和高等学校要采取有效措施，提高体育教师的学历层次和专业素质，加强对体育教师敬业精神的培养。加强体育科学研究是提高体育教师学术水平、教学和训练能力的重要措施，学校要重视体育科学研究工作，对体育教师的科研要有明确和具体的要求，并予以必要的时间和经费保证。要尊重体育教师的劳动，关心他们的切身利益。组织、指导学生课外体育活动、课余训练和学生体质健康标准的测试，都是体育教师的重要工作内容，应合理计算工作量。根据体育教师主要在室外工作的特点，要按有关规定落实相应待遇。

　　八、切实保障体育经费的投入和场馆设施条件。针对高校扩招后，体育资源严重不足的实际情况，要进一步加大对体育工作的投入，确保体育经费与学生人数同步增长。要认真执行《普通高等学校体育场馆设施、器材配备目录》，加速体育场馆设施的建设，科学配置体育资源。同时，要充分提高现有体育资源的使用效益，最大限度地满足学生运动需求。

　　九、积极开展高等学校体育国际交流与合作。体育是世界各国人民友好交流活动中，最具共同语言、最易相互沟通的交流形式之一。体育的国际交流日益活跃，越来越受到各国的重视，高等学校要重视开展体育国际交流活动。要积极创造条件组团参加重大国际体育赛事，选派优秀体育教师和教练员参加有关国际学术会议，聘请高水平外国专家到高等学校任教、讲学、指导训练。通过各种形式的体育交流与合作，不断提高高等学校体育教学、训练和科研水平，提高我国高等学校的国际知名度和影响力。

　　请将此文件转发所属高等学校。

二○○五年四月二十五日