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公民应有的法律警惕：签字宜谨慎 画押须小心
——对一宗船舶抵押借款合同案的评析

倪学伟

[案情]
原告（被上诉人）：中国农业银行北海市分行城郊支行。
被告（上诉人）：苏文远，男，44岁，渔民。
被告（上诉人）：曾允兴，男，52岁，渔民。
被告：北海市海城区新城渔业管理委员会（下称渔管会）。
被告苏文远、曾允兴因承包被告渔管会所属“北海1927”、“北海1928”号渔船,应允由渔管会出面以苏、曾二人名义向原告下属营业所申请贷款，为此，渔管会于1993年12月18日向营业所提出借款申请，并在借款申请书中签署同意担保和加盖渔管会印章。该申请经原告审批。20日，营业所与苏、曾签订抵押担保借款合同，约定：自1993年12月20日起营业所向苏、曾提供流动资金22.5万元，用于渔船维修，还款期限至1994年7月15日,利率按月10.98‰计；渔管会以所属“北海1927”、“北海1928”号渔船作价80万元为该贷款抵押担保。苏、曾在合同上签名盖章，营业所则在合同中加盖公章和经办人私章。北海市当时未设立船舶抵押登记机构，双方未办理船舶抵押登记。合同签订后，营业所于同日即向苏、曾发放了贷款22.5万元，并划入该营业所内苏、曾帐户。嗣后，苏、曾向渔管会交承包款24495.84元，渔管会将其与前款共249495.84元一并转帐偿还其所欠北海市地角农村信用社的贷款本息。之后，渔管会以苏、曾名义向营业所分别于1994年6月20日至1996年5月10日分13次归还贷款本金共计3.9万元及利息49851.79元。
被告到期未还清贷款，营业所分别于1994年12月20日、1995年8月25日和1996年3月15日向三被告发出催收逾期贷款通知，苏、曾分别在该通知书回执上签收，渔管会也在回执保证人栏目中签收。1997年3月10日，营业所再次发出催收逾期贷款通知，要求被告于1997年4月1日前归还所欠本息；7月20日，渔管会负责人何能芬代苏、曾签收了催款单。此前，渔管会于7月14日将“北海1927”、“北海1928”号渔船以26万元变卖，扣除各项费用18544.25元后，于当月24日将剩余的24.15万元按比例归还各金融机构的贷款本息，其中，归还营业所5.79万元（本金13845元，利息44055元），原告职员赵伟在渔管会的还款协议书上作为见证人签名。计至1997年7月24日，苏、曾尚欠营业所本金172155元及其后的利息。对此，原告于1999年7月20日起诉，要求三被告偿还借款本息。
渔管会为街道办事处下属未经工商登记的特殊经济组织，具有独立财产，实行独立核算，并兼有所辖区域渔业管理的职能，是北海市渔业管理的特有组织。

[审判]
北海海事法院经审理认为：原告与被告苏文远、曾允兴签订的贷款合同，系双方平等自愿基础上的真实意思表示，其内容不违反法律规定，因而合法有效，对双方具有拘束力。作为金融机构之支行，原告具有民事权利能力和民事行为能力，为独立的民事诉讼主体，其营业所虽不具独立主体资格，但具有相对独立办理金融业务的行为能力，且借款合同业经原告审批同意，因而其贷款行为合法有效。依据合同，原告将其贷款划入被告苏、曾二人在营业所的帐户，表明苏、曾确实收到了该笔贷款。二被告将其贷款及承包款交由被告渔管会向案外人还贷，只表明二被告未按合同约定使用贷款。故对原告还本付息的诉求，法院予以支持。
作为具有独立财产、实行独立核算、能独立承担民事责任之渔业管理组织——渔管会，承诺以其所属“北海1927”、“北海1928”号渔船为该贷款提供抵押担保，此乃真实意思表示，其担保行为合法有效。虽该担保因当地未成立船舶登记机构而未经登记，但不影响其抵押担保的效力。作为担保人，在苏、曾二被告未能到期还本付息时，渔管会则依约负有连带清偿之责；其未经原告允准，擅自变卖抵押渔船，实属严重违约，该行为不能免除其应负的责任。
对于本案诉讼时效，依照最高人民法院《关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第173条第2款 “权利人向债务保证人、债务人的代理人或者财产代管人主张权利的，可以认定诉讼时效中断”的规定，原告于1997年3月10日向被告苏、曾发出催收贷款通知，渔管会于7月20日以苏、曾名义签收该通知的行为应认定时效中断。渔管会于7月24日将部分卖船款偿还本案借款的行为，再次引起该时效中断。原告于1999年7月20日向法院起诉，未超过2年期限，故被告关于诉讼超过时效期限的辩解不成立。
北海海事法院根据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款、第一百零八条和第一百三十五条之规定，作出如下判决：
1、被告苏文远、曾允兴偿还原告中国农业银行北海市分行城郊支行贷款本金172155元及其利息（自1997年7月25日至2000年4月25日，利率按央行同期贷款利率计算），于判决生效之日起10日内清偿；
2、被告渔管会对上述款项承担连带清偿责任。
被告苏文远、曾允兴不服一审判决，上诉称，其二人与渔管会是承包渔船经营关系，渔管会告知所承包的两艘渔船是向信用社贷款建造的，要用渔船抵押贷款归还欠款，要我俩在抵押借款合同上签字，我俩因不懂法而签了字，但未实际使用借款，且以后偿还借款也非我俩所为，故该合同以合法形式掩盖非法目的，是无效合同，请求二审法院撤销一审判决，判我俩不承担民事责任。
广西区高级法院二审认为，上诉人苏文远、曾允兴与营业所签订的借款合同合法有效，一审被告渔管会在借款申请书上签署意见，同意用两艘渔船作抵押，其担保的意思表示明确、具体，且未违反法律规定，抵押关系成立、有效。营业所依约将22.5万元转入上诉人在营业所的帐户，而上诉人仅归还52845元本息，是为违约，应承担相应民事责任。一审被告渔管会擅自处分已抵押的两艘渔船，构成违约，并造成被上诉人无法行使对抵押物的优先受偿权，故其应对本案债务承担连带清偿责任。
上诉人尽管未实际使用借款，但其对借款的真实目的及用途是明知的，未受到渔管会的欺骗。上诉人愿意用借款偿还渔管会拖欠的银行贷款，是其对借款行使处分权，未按约定用途使用借款并不影响合同效力。上诉人与渔管会的承包关系与本案无涉，应另案处理。故上诉人主张借款人应为渔管会，其属违心签订合同，且未实际使用借款，不应承担民事责任的上诉理由，缺乏事实和法律依据。二审判决：驳回上诉，维持原判。

[评析]
1、在本案中谁应承担第一责任？抵押借款合同本身并不复杂，但本案的特殊情况是：被告苏文远、曾允兴作为借款人，并没有实际使用所借款项，也未曾履行过付还本息之义务；渔管会作为抵押担保人，不仅将其所属的船舶进行抵押担保，而且实际使用了所借款项，并履行过还本付息的义务。鉴此，本案中谁该负第一责任就很值得思考和斟酌。苏、曾二被告似乎只是名义上的而非实际上的借款人，甚至于可以说其二人也是诉讼行为的“无辜”受害者，而渔管会是造成本案纠纷的始作俑者，并且是有关违约行为的实际受益人。那么，是否该由渔管会承担第一责任呢？一、二审法院都判定由苏、曾二人而非由渔管会承担第一责任，这一判定无疑是正确的，理由是：首先，苏、曾二人是完全民事行为能力人，对其在借款合同上以借款人身份签字的后果是知道或应该知道的，其以“不懂法而签了字”来试图推卸责任的辩解没有法律根据，故在借款合同上的签字即是认定二人为借款人的初步证据或表面证据；其次，渔管会已告知苏、曾二人将借款用于归还渔管会欠信用社的贷款，事实上所借款项也的确用于“以贷还贷”，其间不存在欺诈或瞒骗，苏、曾在明知借款目的和用途后仍然在借款合同上签字，可见该二人已同意并实际行使了对借款的处分权，这是为法律所认可的一种用款方式，亦是认定苏、曾二人为借款人的最终证据或实质证据；最后，渔管会的抵押担保行为只是对主合同——借款合同的担保，抵押担保合同是从合同，渔管会是基于从合同而承担责任，故其不能成为第一责任人。
2、关于抵押船舶未经登记的效力问题。本案中用于抵押的渔船为20总吨以下的小型船舶，不适用《海商法》的规定，而《担保法》当时尚未出台，故其抵押法律关系自应适用《民法通则》、最高法院司法解释及相关的法规。船舶是动产，按照传统民法理论，在动产上设定担保物权时只能设定质权，将质物交给质权人占有；而船舶又不是普通的动产，它是运输工具，只有将其用于运输活动而不是交与债权人保管或占有，才能有所收益，故不宜对船舶这一特殊的动产设定质权。适当的办法是将船舶视为不动产而设定抵押权，由债务人继续占有和使用被抵押的船舶，以便创收偿债。船舶一般价值巨大，即使是普通渔船也值十余万元或数十万元，因而设定船舶抵押权时应以适当的方式向市民社会的人们公示，以取得抵押的公信力，并以此保证与该船舶有关的交易的安全，未进行这种公示的抵押无效或对善意第三人无效。船舶抵押公示的通常方法是向法定机关，即船舶登记机关进行船舶抵押登记。但因案发当时，案发地北海尚无相应机关办理船舶抵押登记，故抵押双方不可能进行登记。一、二审法院不囿于有关理论，而是充分考虑到这一实际情况，不机械地适用法律，断然判定这起未经登记的船舶抵押行为有效，这种在司法过程中对广义上的法律漏洞进行修补的做法，是实事求是并合乎于法理的，因而这一判决应该说是正确的。



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中国银行


中国银行关于下发《预算内非贸易非经营性购汇人民币限额帐户管理操作办法》的通知

1994年4月6日，中国银行

各省、自治区、直辖市分行，计划单列市、经济特区分行，总行营业部（3）：
根据财政部《非贸易非经营性外汇财务管理暂行规定》，总行制定了《预算内非贸易非经营性购汇人民币限额帐户管理操作办法》，现将其印发你行，望遵照执行。

附：预算内非贸易非经营性购汇人民币限额帐户管理操作办法
为贯彻落实财政部《非贸易非经营性用汇财务管理暂行规定》（以下简称《规定》），特制定本操作办法。
一、增设“0587预算内购汇人民币限额”表外科目
凡财政部核拨预算内非贸易非经营性购汇人民币限额及本年度退汇时，收入本表外科目；用汇单位购买外汇及上级单位委托我行向下级单位拨付限额时，付出本表外科目。
此科目按用汇单位分设帐户。
二、调拨入帐
（一）财政部委托调拨
1．总行首先应在“0587”科目下为财政部设分户帐，按财政部每年核准数记：
收：0587预算内购汇人民币限额——财政部
2．总行凭财政部下达的“预算内非贸易非经营性购汇人民币限额调拨单”办理入帐，其中凭“调拨单”第二联核销财政部限额帐户余额：
付：0587预算内购汇人民币限额——财政部
同时分行凭总行营业部盖有人民币限额调拨专用章（专用章印模见附件）“调拨单”第三联记入用汇单位帐户：
收：0587预算内购汇人民币限额——用汇单位
3．总行凭每季财政部核拨给地方财政厅、局的“购汇人民币限额调拨单”办理调拨手续，调拨单第二联总行作表外科目付出传票附件，同时核销财政部帐户余额：

付：0587预算内购汇人民币限额——财政部
分行收到总行营业部寄来盖有人民币限额调拨专用章（专用章印模见附件）的调拨单第三联后，记入用汇单位帐户：
收：0587预算内购汇人民币限额——财政厅、局
（二）中央单位委托总行调拨给下属单位限额时，总行凭中央单位“购汇人民币限额调拨单”核销其帐户限额：
付：0587预算内购汇人民币限额
三、属于财政部《规定》第四条第（九）项“经批准的其他人民币预算内用汇”之列的，用汇单位需凭财政部门批准件到我行办理用汇申请。
四、帐户设置及管理
（一）我行应根据财政部（厅、局）的批准，如用汇单位开立分户帐，如不设立分户帐则用汇单位一律使用财政部（厅、局）的一个帐户进行收付。
（二）凡在我行开立“预算内购汇人民币限额”帐户的购汇单位，均需在我行预留印鉴。用汇申请书、退汇申请书以及汇款申请书必须加盖预留印鉴。
（三）银行经办、复核人员在办理帐户的收支时，必须核符开户印鉴后，方可办理帐户收支手续。
（四）购汇单位人民币限额帐户不得透支、不得相互调剂、银行经办、复核人员在办理帐户支付前必须查实帐户余额足够支付后方可办理有关手续。
五、售汇业务手续
（一）用汇单位在购汇时需填制“预算内非贸易非经营性用汇申请书（一式四联）”（《规定》中的“非贸易外汇支出申请书”）。经办人员办理售汇时首先审核用汇单位的印鉴（四联均盖）是否与开户时预留印鉴相符，其次查实该帐户内限额是否足够支付，经审核无误后，将买汇金额按我行公布的当日外汇卖出价折成人民币汇入“用汇申请书”人民币金额栏内，并在用汇申请书及汇款申请书上加盖“人民币限额已销”章（一式四联均盖）。“用汇申请书”第一联作表外科目传票，第二联为我行售汇业务传票附件，第三联每周（或每月）汇总寄送财政部（厅、局），由其监督购汇单位预算内购汇人民币限额帐户使用情况，第四联退用汇单位留存。同时核销用汇单位人民币购汇限额帐，会计分录为：
借：810外事企业活期存款或其他科目 人民币
贷：930系统外汇买卖 人民币
借：930系统外汇买卖（卖出价） 外 币
贷：832汇出汇款或其他科目 外 币
同时，记：付0587预算内购汇人民币限额
每日营业终了，经办人员打印出当日的业务清单应与用汇申请书第三联核
对相符。
六、退汇业务手续
我行凭退汇单位出具的“预算内非贸易非经营性用汇退汇申请书（一式四联）”（《规定》中的“非贸易外汇退汇通知书”）办理退汇手续。经办人员按规定审核退汇申请书无误后即按我行当日公布的外汇买入价（现钞按买入现钞价）折成人民币填入退汇申请书人民币金额栏（旅行支票扣除手续费后折成人民币填写），然后加盖有关业务公章，经复核人员复核无误后，第一联中国银行记帐凭证作表外科目收入传票，第二联为我行退汇业务传票附件，第三联每周（或每月）汇总寄送财政部（厅、局），第四联退用汇单位留存，年度内的退汇应同时记入退汇单位购汇人民币限额帐户内，会计分录为：
借：701现金或其他科目 外 币
贷：930系统外汇买卖 外 币
借：930系统外汇买卖 人民币
贷：810外事企业活期存款或其他科目 人民币
同时，收0587预算内购汇人民币限额
但应注意跨年度的退汇限额不再记收退汇单位人民币限额帐户内。
七、对帐
（一）我行应每月将预算内购汇单位人民币限额帐户余额表、每周（或每月）将用汇及退汇申请书第三联寄送财政部（厅、局），属上级单位调拨购汇人民币限额单位的用汇申请书、退汇申请书第三联寄送原调拨单位隶属的财政部门。
（二）每月为用汇单位提供一份对帐单，由用汇单位与我行核对帐户的使用情况。
（三）用汇单位每年度终了应与银行核对帐务，办理签证手续，具体办法另定。
八、帐户余额效期
按财政部规定，预算内购汇人民币限额帐户余额年度终了由我行自行注销，核减各帐户余额，帐户余额应为零，不得跨年度使用。核销余额时：
付：0587预算内购汇人民币限额
本操作办法自1994年4月1日起执行。
1994年一季度预拨的外汇额度于1994年3月31日注销。
本操作办法中所使用的各种凭证均由财政部门提供，在新凭证尚未印出之前，请各行仍用原来的旧凭证代替，主要有以下几种：
1．预算内非贸易非经营性购汇人民币限额调拨单。
2．预算内非贸易非经营性用汇申请书。
3．预算内非贸易非经营性用汇退汇通知书。
4．预算内非贸易非经营性签证单。